Under reglerne om det sektorspecifikke tilladelseskrav skal du som udenlandsk investor indhente en forudgående tilladelse hos Erhvervsstyrelsen, hvis investeringen er inden for særligt følsomme sektorer og du opnår mindst 10 % af ejerandele og stemmerettigheder eller tilsvarende kontrol ved andre midler.
Derimod er det under reglerne om anmeldelse frivilligt for dig at anmelde investeringer, hvor du opnår mindst 25 % af ejerandelene eller stemmerettigheder eller tilsvarende kontrol ved andre midler, og investeringen kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Udenlandske direkte investeringer
Investeringsscreeningsloven omfatter udenlandske investeringer i Danmark. Ved udenlandske investeringer forstås erhvervelse af kontrol eller betydelig indflydelse i en virksomhed eller enhed hjemmehørende i Danmark, ved direkte eller indirekte besiddelse af eller kontrol over ejerandele eller stemmerettigheder i virksomheden eller tilsvarende kontrol ved andre midler, herunder køb af aktiver og langfristede uopsigelige lån. Udenlandske investeringer omfatter også investeringer ved stiftelse af ny virksomhed i Danmark (såkaldte greenfield-investeringer) i en særligt følsom sektor, hvor der opnås tilsvarende kontrol eller betydelig indflydelse.
Den kontrol eller indflydelse, der opnås med investeringen, kan være både direkte og indirekte, dvs. kontrollen kan udøves gennem andre virksomheder og gennem flere lande, såkaldte ejerkæder.
Ved beregning af en kvalificeret andel efter investeringsscreeningsloven medregnes ejerandele eller stemmerettigheder, som direkte eller indirekte tilhører den udenlandske investor, og ejerandele som den udenlandske investor har indflydelse på gennem en nærtbeslægtet person. Ved nærtbeslægtede personer forstås nærtstående parter i overensstemmelse med definitionen i den internationale regnskabsstandard IAS 24 med senere ændringer.
Hvis ejerandelene eller stemmerettighederne i en investering under tilladelsesordningen er under 10 % har du som hovedregel ikke en kvalificeret andel. Dog kan der foreligge tilsvarende kontrol ved andre midler svarende til erhvervelse af mindst 10 %t. Derfor er det vigtigt, at du undersøger, om du opnår en kvalificeret ejerandel, eller om du opnår tilsvarende kontrol ved andre midler, da begge forhold kan have en betydning for, om du skal ansøge om tilladelse hos Erhvervsstyrelsen.
Den kontrol eller betydelige indflydelse som opnås ved erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder eller tilsvarende kontrol ved andre midler kan være både direkte og indirekte. Indirekte kontrol eller indflydelse kan betyde, at en investering der foretages fx i et andet EU-land, kan udløse et tilladelseskrav efter investeringsscreeningsloven, hvis den virksomhed, der investeres i har et datterselskabet i Danmark.
Beregningen af indirekte kontrol eller betydelig indflydelse
Beregningen af indirekte kontrol eller betydelig indflydelse efter investeringsscreeningsloven følger de samme principper som ved beregning af en virksomheds reelle ejere.
For at vurdere om der foreligger indirekte kontrol eller betydelig indflydelse svarende til mindst 10 % af ejerandelene, ganger man den ultimative udenlandske investors og de mellemliggende investorers procentandele for at beregne den enkelte investors andel i den danske virksomhed eller enhed.
I eksemplet i 'Figur 1' skal den udenlandske virksomhed CARBON, identificere om de skal søge om tilladelse efter investeringsscreeningloven i Danmark, idet de gerne vil investere 20% i den udenlandske virksomhed HYDROGEN, som i forvejen ejer 60 % af den danske virksomhed OXYGEN.
Virksomhed CARBON ejer virksomhed OXYGEN indirekte med (0,20 x 0,60) x 100 = 12 %.
CARBON’s investering kan således være omfattet af investeringsscreeningslovens krav om forhåndstilladelse såfremt virksomheden OXYGEN er aktiv indenfor en af de særligt følsomme sektorer.
Tilsvarende kontrol ved andre midler
Loven omfatter ikke alene erhvervelse af ejerandele eller stemmerettigheder i en virksomhed eller enhed, men også hvis der opnås tilsvarende kontrol ved andre midler. Dvs. hvis der på anden måde end ved erhvervelse af stemmerettigheder opnås tilsvarende kontrol eller betydelig indflydelse, fx ved aftalebaseret kontrol og indflydelse, ved køb af aktiver i den danske virksomhed eller ved langfristede uopsigelige lån.
Der vil være tale om tilsvarende kontrol ved andre midler, hvis den udenlandske investor får kontrol eller betydelig indflydelse på den danske virksomhed eller enhed ved enten:
- Råderet over stemmerettigheder i kraft af aftaler med andre investorer, svarende til mindst 10 % af ejerandelene eller stemmerettighederne ved investeringer inden for de særligt følsomme sektorer.
- Beføjelse til at træffe beslutninger om væsentlige ledelsesmæssige eller finansielle forhold eller væsentlige udviklings- eller driftsmæssige forhold i den danske virksomhed/enhed eller på forretningskritiske områder efter en vedtægt eller aftale, eller ved lange og uopsigelige låneaftaler.
- Ret til at udpege eller afsætte et eller flere bestyrelsesmedlemmer.
- Erhvervelse af alle eller en væsentlig del af aktiverne i den danske virksomhed/enhed.
- Kontrol over alle eller en væsentlig del af aktiverne som følge af lange og uopsigelige lejeaftaler.
- Eksistensen og virkningen af potentielle stemmerettigheder herunder tegningsretter og købsoptioner på kapitalandele, som aktuelt kan udnyttes eller konverteres skal tages i betragtning. Det kan dog ikke udelukkes, at der kan opstå en situation, hvor tegningsretter og købsoptioner af kapitalandele som endnu ikke kan konverteres, medføre tilsvarende kontrol ved andre midler og derfor skal medregnes.
Tilladelse til udenlandske direkte investeringer i Danmark inden for særligt følsomme sektorer
Du skal som udenlandsk investor søge om tilladelse hos Erhvervsstyrelsen, hvis du påtænker direkte eller indirekte at erhverve mindst 10 % af ejerandelene eller stemmerettighederne i en virksomhed eller enhed hjemmehørende i Danmark, og den danske virksomhed eller enhed hører under de særligt følsomme sektorer i forhold til den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Der gælder også krav om tilladelse, hvis du i stedet for erhvervelse af ejerandelene eller stemmerettigheder erhverver kontrol i den danske virksomhed ved andre midler, der svarer til mindst 10 %. af ejerandelene eller stemmerettigheder. Du kan læse nærmere om kontrol ved andre midler i afsnittet Udenlandske direkte investeringen ovenfor.
Krav om tilladelse gælder også hvis du som udenlandsk investor investerer i etablering af en ny dansk virksomhed, dvs. såkaldte Greenfield investeringer. Kravet gælder, hvis den danske virksomheds forretningsområde hører under de særligt følsomme sektorer, og hvis du som udenlandske investor ved stiftelsen erhverver mindst 10 % af stemmerettighederne eller kapitalandelene eller opnår tilsvarende kontrol ved andre midler. Der gælder dog særlige undtagelser ved nystiftede virksomheder.
Hvis du allerede besidder en kvalificeret andel på 10 % eller derudover i en dansk virksomhed, skal du også ansøge om tilladelse, hvis efterfølgende erhvervelser i virksomheden medfører, at din ejerandel eller stemmerettighederne i virksomheden vil udgøre eller overstige en grænse på henholdsvis 20 %, 1/3, 50 pct., 2/3 eller 100 % efter den nye erhvervelse.
Udenlandske investorer omfattet af tilladelseskrav til udenlandske direkte investeringer
Tilladelseskravet til udenlandske direkte investeringer inden for særligt følsomme områder gælder for følgende udenlandske investorer:
- Udenlandske statsborgere
- Virksomheder, der ikke er hjemmehørende i Danmark. Loven finder også anvendelse, hvis den udenlandske virksomhed har et fast driftssted i Danmark.
- Virksomheder hjemmehørende i Danmark, der er en dattervirksomhed eller en filial af en virksomhed udenfor Danmark
- Virksomheder hjemmehørende i Danmark, hvis en udenlandsk statsborger eller en virksomhed uden for Danmark har kontrol eller betydelig indflydelse på denne.
- Nationale myndigheder og statslige organer i lande uden for EU og EFTA, herunder offentlige institutioner og statsejede investeringsfonde
- Ideelle foreninger, ikke-erhvervsdrivende fonde og lignende juridiske personer uden EU og EFTA
Ved virksomheder forstås alle erhvervsdrivende virksomheder uanset organisationsform.
Ved hjemmehørende forstås det sted, hvor virksomheden er registeret eller har sit vedtægtsmæssige hjemsted.
Investeringsscreeningsloven finder ikke anvendelse på Grønland og Færøerne. Dog er investeringer, der foretages af virksomheder hjemmehørende i Grønland eller på Færøerne, omfattet af tilladelseskravet, hvis udenlandske statsborgere eller virksomheder fra tredjelande har kontrol med eller betydelig indflydelse med virksomheden
Særligt følsomme områder
Kravet om tilladelse til udenlandske direkte investeringer gælder kun, hvis den danske virksomhed, du investerer i, befinder sig inden for de sektorer og aktiviteter, der er særligt følsomme i forhold til at kunne true den nationale sikkerhed eller offentlig orden. Hvis ikke dette er tilfældet, må du overveje, om investeringen i stedet skal anmeldes hos Erhvervsstyrelsen efter reglerne om den frivillige anmeldelsesmulighed.
De særligt følsomme sektorer og aktiviteter er overordnet afgrænset til følgende:
- Virksomheder inden for forsvarssektoren
- Virksomheder inden for it-sikkerhedsfunktioner eller behandling af klassificerede oplysninger
- Virksomheder, der producerer dual-use produkter
- Virksomheder inden for anden kritisk teknologi end nævnt i 1-3
- Virksomheder og offentlige myndigheder og institutioner indenfor kritisk infrastruktur
Danske virksomheder og enheder omfattet af tilladelseskravet til udenlandske direkte investeringer
Tilladelseskravet inden for de særligt følsomme områder omfatter udenlandske direkte investeringer i følgende virksomheder og enheder i Danmark:
- Alle erhvervsdrivende virksomheder i Danmark uanset organisationsform
- Offentlige myndigheder og institutioner inden for kritisk infrastruktur, som udgør en af de særligt følsomme sektorer.
Undtagelser for tilladelseskravet
Udenlandske direkte investeringer, der vedrører interne transaktioner inden for en koncern, er i visse situationer undtaget fra tilladelseskravet, selvom disse i øvrigt opfylder betingelserne for tilladelse. Det samme gælder kreditorforfølgning.
Koncernforbundne transaktioner
- En modervirksomhed udgør sammen med en eller flere dattervirksomheder en koncern. Ændringer i kontrollen over ejerandele eller stemmerettigheder eller tilsvarende kontrol ved andre midler inden for koncernen er kun omfattet af investeringsscreeningslovens krav om tilladelse, hvis der med ændringerne sker en forøgelse af den udenlandske investors kontrol eller betydelige indflydelse i den danske virksomhed eller enhed, der overstiger de fastsatte grænseværdier for erhvervelser på hhv. 10, 20 pct., 1/3, 50 pct. 2/3 eller 100 pct. efter erhvervelsen.
Kreditorforfølgning
- Etablering af pant eller anden sikkerhedsstillelse for lån eller andre forpligtelser i den danske virksomhed eller enhed i form af ejerandele, stemmerettigheder eller aktiver udgør ikke en udenlandsk direkte investering og er dermed undtaget af investeringsscreeningsloven. Dette er kun tilfældet, hvis pantsætningen/sikkerhedsstillelsen ikke er ledsaget af særlige vilkår om kontrol eller betydelig indflydelse på virksomheden ledelse.
- Erhvervelse der sker som led i kreditorforfølgning, dvs. hvor den udenlandske långiver overtager pantsatte ejerandele, stemmerettigheder eller aktiver, anses heller ikke for en udenlandsk direkte investering og er derfor også undtaget af investeringsscreeningsloven, men når den udenlandske långiver afhænder de pantsatte ejerandele eller aktiver til tredjepart, vil dette anses for en udenlandsk direkte investering, der falder ind under lovens anvendelsesområde.
Frivillig anmeldelse af udenlandske direkte investeringer
Hvis den udenlandske direkte investering ikke er omfattet af tilladelseskrav, der alene gælder inden for de særligt følsomme sektorer og aktiviteter, bør du overveje, om det i stedet er relevant at anmelde investeringen.
Du kan anmelde en påtænkt eller allerede gennemført udenlandsk investering til Erhvervsstyrelsen, hvis investeringen kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden, og du med investeringen direkte eller indirekte opnår besiddelse af eller kontrol over mindst 25 % af ejerandelene eller stemmerettighederne i en virksomhed hjemmehørende i Danmark, eller hvis du opnår kontrol ved andre midler.
Se nærmere om kontrol ved andre midler under afsnittet Udenlandske direkte investeringer ovenfor.
Anmeldelsesmuligheden gælder ikke ved stiftelse af ny virksomhed, da investeringer forbundet med stiftelse af virksomheder alene vedrører virksomheder inden for de særligt følsomme områder.
Anmeldelsesmuligheden finder anvendelse både ved en samlet investering på mindst 25 %, og hvis en eksisterende ejerandel eller andel af stemmerettigheder forøges, så den samlede andel kommer til at udgøre mindst 25 % ved erhvervelsen.
Hvilke udenlandske investorer er omfattet af anmeldelse?
Reglerne om anmeldelse omfatter følgende udenlandske investorer:
- Udenlandske statsborgere med undtagelse af statsborgere fra EU- og EFTA-lande
- Virksomheder, der er hjemmehørende udenfor EU- eller EFTA-lande
- Virksomheder, der er hjemmehørende i Danmark og andre EU- eller EFTA, hvis virksomheden er kontrolleret af personer eller virksomheder fra lande udenfor EU- eller EFTA.
- Nationale myndigheder og statslige organer udenfor EU- og EFTA, herunder offentlige institutioner og statsejede investeringsfonde.
Reglerne om anmeldelse omfatter dermed ikke som udgangspunkt udenlandske investorer, hvis disse er statsborgere fra EU- og EFTA- lande eller virksomheder, der er hjemmehørende i EU eller EFTA. Det er kun i de tilfælde, hvor den EU- eller EFTA-baserede virksomhed er under kontrol eller betydelig indflydelse af et tredjeland uden for EU og EFTA, og denne kontrol svarer til mindst 25 % af ejerandelene eller stemmerettigheder, at reglerne om anmeldelse gælder.
Spørgsmål og svar
Hvilke danske virksomheder er omfattet af reglerne om anmeldelse?
Reglerne om anmeldelse omfatter:
- Alle erhvervsdrivende virksomheder i Danmark uanset organisationsform
Hvornår bør jeg overveje at anmelde en investering?
Alle udenlandske direkte investeringer, der opfylder betingelser herfor, dvs. i forhold til omfattede udenlandske investorer, og hvis investeringen er over tærskelværdien på mindst 25 %, vil kunne anmeldes, hvis du vurderer, at investeringen vil kunne udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden i Danmark.
Det kan i praksis være vanskeligt at vurdere, om en investering kan udgøre en sikkerhedsmæssig trussel.
Du kan altid rette henvendelse til Erhvervsstyrelsens team udenlandske investeringer og sikkerhed, hvis du er i tvivl om, hvorvidt du bør anmelde en investering.
Erhvervsstyrelsen vil kunne yde generel vejledning på området, herunder kunne vejlede om konkrete investeringer, der klart falder uden for reglerne om anmeldelse.
Det vil bl.a. være relevant at se på de afgørelseskriterier, som Erhvervsstyrelsen efter investeringsscreeningsloven bl.a. skal lægge til grund, når myndighederne skal vurdere, om en investering kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlig orden, fx om en udenlandsk investor direkte eller indirekte kontrolleres af en udenlandsk regering, udenlandske statslige organer eller udenlandske væbnede styrker gennem for eksempel ejerforhold eller betydelig finansiering.
Planlagte og allerede gennemførte investeringer vil kunne anmeldes
Det er muligt at anmelde både investeringer, der allerede er gennemførte, og planlagte investeringer. Hvis investeringen allerede er gennemført, har Erhvervsstyrelsen dog en mulighed for i op til 5 år fra investeringens gennemførelse at iværksætte en nærmere undersøgelse, hvis investeringen kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden.
Hvad sker der, hvis jeg ikke søger om tilladelse til eller anmelder en investering, som er omfattet af loven?
Hvis du ikke ansøger om tilladelse til en udenlandsk direkte investering, som er omfattet af krav om tilladelse, er den pågældende investering ulovlig.
Erhvervsstyrelsen kan efter investeringsscreeningsloven gennemføre en nærmere undersøgelse, hvis der i strid med loven er foretaget en investering uden tilladelse.
Viser det sig, at investeringen er foretaget uden tilladelse, kan styrelsen enten give påbud om, at overtrædelsen skal bringes til ophør, dvs. at der inden for en nærmere angivet frist skal søges om tilladelse, eller give påbud om at investeringen skal afvikles inden for en nærmere angivet frist.
Såfremt et påbud om afvikling af investeringen ikke efterleves inden for den angivne frist, kan Erhvervsstyrelsen offentliggøre dette og informere andre EU-medlemsstater herom. Erhvervsstyrelsen kan endvidere ophæve den udenlandske investors stemmeret, der er knyttet til ejerandelene i den danske virksomhed.
Hvis du ikke har pligt til at ansøge om tilladelse, men den påtænkte investering i stedet er omfattet af reglerne om anmeldelse, så har du ikke pligt til at anmelde investeringen og opnå en godkendelse af denne. Hvis du vælger ikke at anmelde en investering, kan Erhvervsstyrelsen i op til 5 år fra investeringens gennemførelse iværksætte en nærmere undersøgelse, hvis investeringen kan udgøre en trussel mod den nationale sikkerhed eller offentlige orden. Hvis styrelsen efter en sådan undersøgelse vurderer at investeringen er i strid med loven, så kan styrelsen give påbud om afvikling af investeringen inden for en nærmere angivet frist. Efterleves dette påbud ikke, kan Erhvervsstyrelsen ophæve den udenlandske investors stemmeret.
Erhvervsstyrelsen kan desuden offentliggøre, at den har iværksat en undersøgelse af, om en udenlandsk direkte investering er foretaget i strid med loven, ligesom styrelsen kan offentliggøre resultatet.