Vejledning om Kapitaltab i en erhvervsdrivende fond

Reglen om kapitaltab i erhvervsdrivende fonde fremgår af erhvervsfondslovens § 67. Reglen gælder uanset størrelsen på fondens grundkapital og berører ikke det forhold, at bestyrelsen og en eventuel direktion er forpligtet til at sikre, at kapitalberedskabet til enhver tid er forsvarligt i forhold til fondens drift, herunder at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde fondens nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder, og bestyrelsen og en eventuel direktion er således til enhver tid forpligtet til at vurdere den økonomiske stilling og sikre, at det tilstedeværende kapitalberedskab er forsvarligt.

Kravet om en forsvarlig ledelse skærpes, når et kapitaltab er konstateret. Der påhviler en eventuel direktion i en fond en reaktionspligt i tilfælde af kapitaltab, og direktøren skal derfor orientere bestyrelsen om et konstateret kapitaltab. I modsat fald vil direktøren kunne blive erstatningsansvarlig.

Hvis bestyrelsen i en erhvervsdrivende fond ikke iagttager dens forpligtelser i tilfælde hvor det er konstateret, at fonden befinder sig i en kapitaltabssituation, kan dette medføre, at bestyrelsen ifalder et erstatningsansvar.

Bestyrelsen skal senest 3 måneder efter, at det er konstateret (eller burde være konstateret), at egenkapitalen udgør mindre end halvdelen af grundkapitalen, afholde et bestyrelsesmøde. På mødet skal bestyrelsen stille forslag om foranstaltninger, der fører til fuld dækning af grundkapitalen, eller stille forslag om opløsning af fonden. 

Reglen gælder både, når tabet konstateres ved f.eks. udarbejdelsen af årsregnskabet, og når fonden udsættes for en økonomisk tilbagegang i løbet af regnskabsåret. Derfor bør bestyrelsen løbende vurdere fondens økonomiske situation med henblik på en konstatering af, om fonden befinder sig i en kapitaltabssituation.

Bestyrelsen skal sikre, at der afholdes et bestyrelsesmøde senest 3 måneder efter at det konstateres, at fondens egenkapitalen udgør mindre end halvdelen af grundkapitalen. 

På bestyrelsesmødet skal bestyrelsen stille forslag om foranstaltninger, der fører til fuld dækning af grundkapitalen, eller stille forslag om opløsning af fonden.

3-månedersfristen løber fra det tidspunkt, hvor kapitaltabet konstateres eller burde være konstateret.

Hvis der allerede er planlagt eller indkaldt til et bestyrelsesmøde inden for 3 måneder efter, at kapitaltabet er konstateret, kan bestyrelsens handlepligt opfyldes på dette bestyrelsesmøde, og der er således ikke pligt til at indkalde til et ekstra bestyrelsesmøde.

Retablering af grundkapitalen kan ske på flere forskellige måder. Det kan således både sked ved gavebidrag, herunder gældseftergivelse, ved egen indtjening, eller ved nedsættelse af grundkapitalen. 

Hvis bestyrelsen i forbindelse med et gavebidrag, herunder en gældseftergivelse, beslutter, at der skal ske en forhøjelse af grundkapitalen i henhold til erhvervsfondslovens §§ 35-36, vil det ikke føre til en fuld dækning af grundkapitalen, fordi både grundkapitalen og egenkapitalen stiger med det samme beløb. En kapitalforhøjelse vil dog styrke fondens kapitalberedskab.

En nedsættelse af grundkapitalen til dækning af underskud vil derimod medføre, at fonden ikke længere er i kapitaltab. Bestyrelsen skal i så fald følge reglerne i lovens §§ 81-86, herunder indhente styrelsens tilladelse til kapitalnedsættelsen i forbindelse med anmeldelsen af kapitalnedsættelsen. Hvis bestyrelsen nedsætter grundkapitalen, må grundkapitalen efter nedsættelsen ikke være mindre end 300.000 kr.

Hvis bestyrelsen træffer beslutning om opløsning af fonden som følge af kapitaltabet, skal de almindelige regler om opløsning iagttages. Erhvervsstyrelsen skal give tilladelse til opløsningen, jf. nærmere herom i lovens kapitel 12 og i Erhvervsstyrelsens vejledning om likvidation af erhvervsdrivende fonde.

Fondens bestyrelse kan dog ikke beslutte at lade fonden træde i likvidation, hvis fonden er insolvent.

Hvis Erhvervsstyrelsen tidligere har givet en fondsbestyrelse frist til at retablere grundkapitalen ved fondens egen indtjening, og bestyrelsen i den forbindelse er blevet påbudt at indsende en redegørelse for fondens økonomiske situation i forbindelse med aflæggelsen af fondens kommende årsrapport, kan bestyrelsen se bort fra denne frist, da erhvervsfondslovens § 67, stk. 2-4, er blevet ophævet med virkning fra den 3. september 2026.

Dette ændrer dog ikke ved, at bestyrelsen og en eventuel direktion fortsat har et skærpet ansvar for at sikre et forsvarligt kapitalberedskab, hvis fonden stadig befinder sig i en kapitaltabssituation. Dette skal ses i sammenhæng med, at der i erhvervsdrivende fonde i modsætning til kapitalselskaber ikke er nogen ejere, som kan indskyde midler, når fonden er i økonomiske problemer. Som følge heraf skal fondens bestyrelse og en eventuel direktion anlægge en særlig forsigtig tilgang.