Erhvervsstyrelsen modtog den [dato] et brev fra Civilstyrelsen, som anmodede om vores stillingtagen til, hvorvidt fonden er omfattet af lov om erhvervsdrivende fonde og træffe afgørelse herom, jf. lovens § 4.
Styrelsen anmodede på den baggrund i brev af [dato] fondens bestyrelse om at indsende en redegørelse for fondens erhvervsmæssige aktiviteter. Styrelsen anmodede endvidere om oplysninger om, hvorvidt fonden er underlagt tilsyn og økonomisk kontrol fra andre offentlige myndigheder.
Fondens revisor oplyste i brev af [dato], at fonden er underlagt tilsyn af [Kommune A], og som dokumentation var vedlagt et brev af [dato] fra [Person B], som er Kultur- og fritids-chef i [Kommune A], hvori det fremgik, at [Kommune A] har overtaget tilsynet med fonden.
På styrelsens anmodning har fondens revisor den [dato] endvidere indsendt ”udkast til tilsynsaftale” af [dato], som [Kommune A] har tiltrådt ved brev af [dato].
Afgørelse
[Fonden] er i henhold til lov om erhvervsdrivende fonde § 2 at betragte som erhvervsdrivende, da fondens erhvervsmæssige bruttoindtægter i form af ejendomsudlejning udgør 765.000 kr. pr. år, jf. fondens årsregnskab for 2015.
[Fonden] er imidlertid underlagt tilsyn og økonomisk kontrol af [Kommune A], jf. den indsendte tilsynsaftale, som [Kommune A] har tiltrådt den [dato].
[Fonden] er derfor undtaget fra lov om erhvervsdrivende fonde, jf. lovens § 3, stk. 2.
Vurdering af erhvervsdrift
En fond anses for erhvervsdrivende og er dermed omfattet af lov om erhvervsdrivende fonde, hvis fonden foretager en eller flere af de aktiviteter, som er oplistet i lov om erhvervsdrivende fonde § 2, stk. 1:
- overdrager varer eller immaterielle rettigheder, erlægger tjenesteydelser el.lign., for hvilke den normalt modtager vederlag,
- udøver virksomhed med salg eller udlejning af fast ejendom eller
- har den i selskabslovens § 7 anførte forbindelse med et aktie- eller anpartsselskab eller med en anden virksomhed
En fond anses imidlertid ikke som erhvervsdrivende, hvis den virksomhed, fonden udøver, er af begrænset omfang eller omfatter en uvæsentlig del af fondens samlede formue, jf. lov om erhvervsdrivende fonde § 2, stk. 2, og bekendtgørelse om begrænset erhvervsdrift (Bek. nr. 1448 af 15. december 2014).
I henhold til den omtalte bekendtgørelse betragtes en fonds erhvervsdrift blandt andet for begrænset, hvis fondens erhvervsmæssige bruttoindtægter udgør mindre end 250.000 kr. om året.
[Fonden] er således i henhold til lov om erhvervsdrivende fonde at betragte som erhvervsdrivende, da fondens erhvervsmæssige bruttoindtægter i form af ejendomsudlejning udgør 765.000 kr. pr. år, jf. fondens årsregnskab for 2015.
Vurdering af undtagelse fra lov om erhvervsdrivende fonde
En erhvervsdrivende fond kan efter en konkret afgørelse fra Erhvervsstyrelsen blive undtaget af lov om erhvervsdrivende fonde, hvis fonden på anden måde er undergivet offentligt tilsyn og økonomisk kontrol, jf. lov om erhvervsdrivende fonde § 3, stk. 2.
Når det skal vurderes, om en fond kan undtages efter denne bestemmelse, kan der blandt andet lægges vægt på følgende kriterier om, hvorvidt:
- et eller flere bestyrelsesmedlemmer skal udpeges eller godkendes af den offentlige myndighed,
- årsregnskab og/eller budgetter bliver indsendt til eller eventuelt godkendt af den offentlige myndighed, og er offentligt tilgængelige,
- vedtægtsændringer og opløsning skal godkendes af den offentlige myndighed,
- vigtige beslutninger på forhånd skal godkendes af den offentlige myndighed (afhængig af vedtægt, f.eks. køb, salg og pantsætning af fast ejendom og lign.), eller
- fondens årsregnskaber revideres af en statsautoriseret eller registreret revisor, og hvorledes denne revisor udpeges.
Der skal endvidere være tale om, at der udføres et reelt offentligt tilsyn, hvis en fond skal undtages i medfør af bestemmelsen. Det skal ved undtagelse sikres, at den offentlige myndighed bekræfter, at denne påtager sig det pågældende tilsyn.
I henhold til det indsendte materiale består [Kommune A’s] tilsyn i følgende:
- at godkende fondens vedtægter og ændring af disse.
- at godkende eventuelle ekstraordinære beslutninger.
- at godkende fondens årsregnskab.
- at godkende fondens budget.
- at godkende en beslutning om at opløse Fonden, såfremt en sådan vedtages i overensstemmelse med fondens fundats.
- at godkende fordeling af fondens eventuelle formue i forbindelse med en opløsning af fonden.
På baggrund af det indsendte materiale, er det Erhvervsstyrelsens vurdering, at [fonden] opfylder betingelserne for at være undtaget for lov om erhvervsdrivende fonde, da fonden er underlagt et fondsretligt tilsyn af [Kommune A].
Afsluttende bemærkninger
Fondens bestyrelse skal være opmærksom på pligten til anmeldelse af fondens som omfattet af lov om erhvervsdrivende fonde, hvis og såfremt fonden ikke længere er underlagt tilsyn fra [Kommune A]., jf. lovens § 124.
Fondens bestyrelse skal endvidere være opmærksom på, at de almindelige fondsretlige grundsætninger fortsat er gældende for fonden, selvom den ikke er underlagt lov om erhvervsdrivende fonde (eller lov om fonde og visse foreninger). Dette indebærer blandt andet, at væsentlige ændringer af vedtægten og opløsning af fonden kræver Civilstyrelsens tilladelse.
Erhvervsstyrelsen har orienteret Civilstyrelsen om denne afgørelse.