Erhvervsstyrelsen har [dato] modtaget [fondens] anmodning om samtykke til en ekstraordinær disposition i form af etablering af en holdingstruktur, som medfører, at samtlige af fondens aktier [Virksomhed A] overdrages til et nyetableret holdingselskab, som vil være 100 pct. ejet af fonden. Sammen med anmodningen er vedlagt en nærmere redegørelse for fremgangsmåden for omstruktureringen.
[Fonden] anmoder i samme forbindelse om forhåndstilladelse til en række ændringer af vedtægten som konsekvens af den ønskede nye holdingstruktur.
Afgørelse
Erhvervsstyrelsen kan i henhold til erhvervsfondslovens § 61 give samtykke til den påtænkte omstrukturering, idet den på baggrund af [fondens] anmodning og redegørelse vurderes at være hensigtsmæssig og i fondens interesse.
Det er en forudsætning for styrelsens samtykke, at [fondens] ejerskab af [virksomhed A] ikke formindskes, men blot flyttes til det nyetablerede holdingselskab.
Styrelsens samtykke er betinget af, at vedtægterne for det nyetablerede holdingselskab indeholder et forbud mod afhændelse mv. af aktierne i [virksomhed] uden fondsbestyrelsens godkendelse og Erhvervsstyrelsens samtykke.1
Denne betingelse skal ses i sammenhæng med, at fondens formål er ”[at eje virksomhed A] og at fonden bør ”[mål om at opkøbe aktier i virksomheder inden for koncernen]”. Afhændelse mv. af aktierne i [virksomhed A] må således som udgangspunkt også anses som en ekstraordinær disposition i et hypotetisk scenarie, hvor det nyetablerede holdingselskab bevarer den bestemmende indflydelse i [virksomhed A], da det vil være på kanten af, hvad der kan rummes inden for formålet.
Erhvervsstyrelsen kan derudover give tilladelse til ændringerne af vedtægtens [udeladt], jf. erhvervsfondslovens § 89, stk. 1, idet ændringerne må anses for nødvendige for den ønskede nye holdingstruktur.
Styrelsen tilladelse til vedtægtsændringerne er betingede af, at den ønskede holdingstruktur bliver etableret.
Klagevejledning
Denne afgørelse kan indbringes for Erhvervsankenævnet pr. e-mail til adressen [email protected] eller pr. post til Nævnenes Hus, Toldboden 2, 8800 Viborg, senest fire uger efter, at afgørelsen er meddelt fonden, jf. erhvervsfondsloven § 130, stk. 1.
Styrelsen skal til orientering oplyse, at Erhvervsankenævnet i forbindelse med en eventuel klage opkræver et gebyr, der helt eller delvist kan tilbagebetales, såfremt der gives medhold i klagen.
Lovgrundlag
Ekstraordinære dispositioner
Bestyrelsen for en erhvervsdrivende fond må kun med Erhvervsstyrelsens samtykke foretage eller medvirke til ekstraordinære dispositioner, som kan medføre risiko for, at vedtægten ikke kan overholdes, eller at fonden ikke fortsat vil kunne eksistere, jf. erhvervsfondslovens § 61. Dette gælder, selvom det som udgangspunktet er fondsbestyrelsen, der har kompetencen til at fortolke og afstikke rammerne for vedtægten.
Ekstraordinære dispositioner er kendetegnet ved, at de ikke kræver vedtægtsændring, men er på kanten af, hvad vedtægten kan rumme, eller økonomiske dispositioner af stor økonomisk betydning og risiko for fonden, som udsætter fondens formue for væsentlige økonomiske risici. Det kan f.eks. være økonomiske dispositioner, som i forhold til fondens sædvanlige aktivsammensætning og økonomiske risikoprofil er af ekstraordinær karakter, store enkeltstående uddelinger, mere omfattende tilpasninger i fondens koncernstruktur eller lignende.
Etablering af et mellemholdingselskab og tilsvarende omstruktureringer kræver efter styrelsens faste administrative praksis samtykke efter erhvervsfondslovens § 61 i de situationer, hvor et vedtægtsbestemt ejerskab af en virksomhed overdrages til et mellemholdingselskab el.lign., idet en sådan disposition som udgangspunkt ”kan medføre risiko for, at vedtægten ikke kan overholdes”, fordi dispositionen kan siges at være på kanten af, hvad vedtægten kan rumme, uden dog at være i strid med vedtægten.
I henhold til styrelsens administrative praksis stiller styrelsen i disse situationer som betingelse, at der i mellemholdingselskabets vedtægter er et forbud mod salg af den vedtægtsbestemte virksomhed uden fondsbestyrelsens og Erhvervsstyrelsens samtykke.
En afgørende forudsætning for, at Erhvervsstyrelsen kan give samtykke til en ekstraordinær disposition, er, at dispositionen kan ske inden for vedtægtens rammer, og at den anses for hensigtsmæssig, nødvendig og i fondens interesse. Styrelsen skal ved behandling af konkrete anmodninger om samtykke lægge vægt på, hvilke alternative scenarier, der vil opstå for fonden og dens erhvervsvirksomhed, hvis styrelsen afslår at samtykke til dispositionen.
Det fremgår af lovbemærkningerne, at det ikke hensigten med bestemmelsen, at Erhvervsstyrelsen skal foretage forretningsmæssige skøn, da det alene er bestyrelsens ansvar. Det fremgår også af lovbemærkningerne, at et samtykke skal sikre, at fondens formål respekteres, og at fondens erhvervsdrift kan fortsætte samtidig med, at bestyrelsen foretager en nødvendig omstilling til f.eks. ændrede konkurrence- og markedsvilkår.
Vedtægtsændringer
En vedtægtsændring for en erhvervsdrivende fond kræver tilladelse fra Erhvervsstyrelsen, jf. erhvervsfondslovens § 89, stk. 1.
Vedtægtsændringer kan ikke tillades, medmindre de er velbegrundede. Behovet for vedtægtsændringen skal derfor være dokumenteret og understøttet af en redegørelse fra bestyrelsen, jf. lovbemærkningerne til lovens § 89.
Efter styrelsens praksis kan der meddeles tilladelse til en ændring af vedtægten, hvis det betragtes som en nødvendig eller hensigtsmæssig ændring. En ændring af vedtægten skal endvidere være i fondens interesse.