Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har modtaget Deres brev af [Tekst udeladt], hvori De anmoder om styrelsens stillingtagen til, hvorvidt [Tekst udeladt] Fond under stiftelse er en erhvervsdrivende fond, der er omfattet af lov om erhvervsdrivende fonde.
Hvis styrelsen finder, at der er tale om en fond, der er registreringspligtig efter lov om erhvervsdrivende fonde, anmoder De endvidere styrelsen om at gennemgå udkastet til vedtægter for fonden.
Til brug for styrelsens vurdering har De fremsendt udkast til stiftelsesdokument, udkast til vedtægter for fonden og årsrapport for 2003 for selskabet [Tekst udeladt] ApS, som fonden skal eje 100 pct.
Efter de foreliggende oplysninger er fonden ikke undergivet særlovgivning, jf. lov om erhvervsdrivende fonde § 1, stk. 4, nr. 4 og 5.
Fondens formål
Fondens formål er ifølge § 2 i udkastet til vedtægter blandt andet: [Formål udeladt].
Det følger endvidere af det medsendte materiale, at [Tekst udeladt] ApS udover forlagsvirksomhed [Tekst udeladt]. Forlaget drives ikke med henblik på at opnåøkonomisk gevinst [Tekst udeladt].
Begrænset erhvervsaktivitet
De anfører i Deres brev, at De finder, at den virksomhed, som fonden driver via [Tekst udeladt] ApS, er af begrænset omfang, og at fonden derfor efter Deres opfattelse er omfattet af lov om erhvervsdrivende fonde § 1, stk. 3.
De anfører til støtte herfor, at omsætning i [Tekst udeladt] ApS er under 250.000 kr., og at værdien af fondens anparter i [Tekst udeladt] ApS må betragtes som en uvæsentlig andel af fondens samlede formue.
Erhvervs- og Selskabsstyrelsen skal hermed i medfør af § 3 i lov om erhvervsdrivende fonde udtale sig om, hvorvidt styrelsen finder, at den pågældende fond er erhvervsdrivende.
Det fremgår af § 1, stk. 2, nr. 3, i lov om erhvervsdrivende fonde, at en fond er erhvervsdrivende, hvis den har den i aktieselskabslovens § 2, stk. 2, jf. stk. 4 og 5, anførte forbindelse med et aktie- eller anpartsselskab. [Tekst udeladt] Fond under stiftelse er således som udgangspunkt en erhvervsdrivende fond.
Det fremgår imidlertid af lovens § 1, stk. 3, at en fond ikke anses for erhvervsdrivende, hvis den virksomhed, fonden udøver eller har den i stk. 2, nr. 3 anførte forbindelse md, er af begrænset omfang eller kun omfatter en uvæsentlig andel af fondens samlede formue.
Det fremgår af bemærkningerne til loven, at der med § 1, stk. 3 blandt andet tænkes på tilfælde, hvor fondens kapitalgrundlag i at væsentlig består af obligationer, pantebreve eller eventuelle kapitalandele i form af aktier, anparter eller lignende ude dertil knyttet bestemmende indflydelse. Der tænkes endvidere på tilfælde , hvor fonden driver eller har den krævede indflydelse over en erhvervsvirksomhed, der i forhold til fondens samlede aktivmasse udgør en ubetydelig andel. En tilsvarende opfattelse fremgår af betænkning 970/1982, som lov om erhvervsdrivende fonde bygger på.
Det er en helt konkret afgørelse, når det skal fastslås, hvor en bestemt fond er erhvervsdrivende.
Omsætning
Det første argument, som De anfører til støtte for, at fonden ikke er erhvervsdrivende, er omsætningen [Tekst udeladt] ApS er under 250.000 kr.
Det fremgår af styrelsens modtagne årsrapporter for [Tekst udeladt] ApS og oplysningerne i Deres brev, at nettoomsætningen i selskabet de seneste år har været:
| Årsregnskab | Netto omsætning i tkr. |
|---|---|
| 2002 | 229 |
| 2003 | 227 |
| 2004 | 203 |
Erhvervs- og selskabsstyrelsen skal hertil bemærke, at det følger af styrelsens administrative praksis, at fonde, der har erhvervsmæssig bruttoindtægter som er under 250.000 kr., som udgangspunkt anses for at have en begrænset erhvervsaktivitet, jf. lov om erhvervsdrivende fonde § 1, stk. 3. Det fremgår dog også af styrelsens praksis, at ovennævnte udelukkede gælder for fondens direkte erhvervsaktivitet.
Med hensyn til fondes inddirekte erhvervsaktivitet skal det anføres, at det er styrelsens opfattelse, at alle aktie- og anpartsselskaber pr. definition anses for at være erhvervsdrivende uanset selskabernes aktivitet og nettoomsætning.
Erhvervs- og Selskabsstyrelsen finder som følge heraf, at størrelsen på omsætningen i [Tekst udeladt] ApS ikke fører til, at fonden kan anses for at have en begrænset erhvervsaktivitet.
Andel for fondens formue
Det andet argument, De anfører til støtte for, at fondens erhvervsaktivitet er af begrænset omgang er, at fondens anparter i [Tekst udeladt] ApS må betragtes som en uvæsentlig andel af fondens samlede formue.
Det fremgår af udkastet til stiftelsesdokument, at fonden ved stiftelsen vil have aktiver for i alt 5.194 tkr. Heraf udgør anparterne i [Tekst udeladt] ApS 131 tkr. Det fremgår af stiftelsesdokumentet, at anparterne i [Tekst udeladt] ApS er værdisat efter indre værdis metode. Den nominelle værdi af anparterne er 380 tkr. Fonden har desuden et tilgodehavende i forlaget, der udgør nominelt 313 tkr., som i stiftelsesdokumentet er værdiansat til kurs 75, hvilket betyder, at det er optaget til 235 tkr.
Styrelsen har sammenholdt værdien af forlagsvirksomheden med fondes øvrige formue. Dette har resulteret i følgende:
| [Tekst udeladt] ApS | Beløb i tkr. | Anden af fondes aktiver ved stiftelsen i pct. |
|---|---|---|
| Nominelle anpartskapital | 380 | 7,3 |
| Anslået værdi af indre anparter | 131 | 2,5 |
| Indre værdi af anparter med tillæg af nominelt tilgodehavende | 444 | 8,6 |
| Indre værdi af anparter med tillæg af kursværdi tilgodehavendet | 366 | 7,0 |
| Balancesum pr. 31. december 2002 | 697 | 13,4 |
| Balancesum pr. 31. december 2003 | 631 | 12,1 |
| Egenkapital pr. 31. december 2002 | 370 | 7,1 |
| Egenkapital pr. 31. december 2003 | 288 | 5,5 |
Erhvervs- og Selskabsstyrelsen finder på baggrund af ovenstående beregning, at [Tekst udeladt] ApS udgør en uvæsentlig andel af fondens samlede formue. Styrelsen finder som følge heraf, at [Tekst udeladt] Fond under stiftelse er omfattet af bestemmelsen i lov om erhvervsdrivende fonde § 1, stk. 3.
Konklusion
Efter en gennemgang af fondens vedtægter, de indsendte årsregnskaber og det modtagne materiale i øvrigt finder Erhvervs- og Selskabsstyrelsen således at den erhvervsmæssige aktivitet i [Tekst udeladt] Fond under stiftelse er af begrænset omfang.
[Tekst udeladt] Fond under stiftelse skal derfor ikke registreres i Erhvervs- og Selskabsstyrelsen som erhvervsdrivende fond, jf. lov om erhvervsdrivende fonde § 1, stk. 3, jf. § 3.
Styrelsen har som følge heraf ikke sammenholdt vedtægtsudkastet med bestemmelserne i lov om erhvervsdrivende fonde.,
Det er Erhvervs- og Selskabsstyrelsens opfattelse, at fonden ikke er erhvervsdrivende, så længe der ikke sker afgørende ændringer i fondens erhvervsmæssige aktivitet og i forlaget.
Erhvervs- og Selskabsstyresen skal gøre opmærksom på, at ovenstående er styrelsens vejledende fortolkning af spørgsmålet, og at spørgsmålet derfor ikke kan indbringes for en højere administrativ myndighed. Sagens endelig afgørelse henhører under domstolene.