Erhvervsstyrelsen har den 28. maj 2019 modtaget anmeldelse af en kapitalforhøjelse i [AA ApS] (herefter ”Selskabet”), hvor det blandt andet fremgår af indberetningen, at halvdelen af kapitalforhøjelsen er sket ved indbetaling af værdier.
Afgørelse
Kapitalforhøjelsen kan ikke registreres, da beslutningen ikke er blevet til i overensstemmelse med reglerne i selskabsloven, jf. selskabslovens § 15, stk. 1.
Klagevejledning
Denne afgørelse kan indbringes for Erhvervsankenævnet, Toldboden 2, 8800 Viborg, senest 4 uger efter dags dato, jf. selskabslovens § 371.
Styrelsen skal til orientering oplyse, at Erhvervsankenævnet i forbindelse med en eventuel klage opkræver et gebyr, der helt eller delvis kan tilbagebetales, hvis du får medhold i din klage.
Begrundelse
Af selskabslovens § 160, stk. 1, fremgår det, at hvis nye kapitalandele kan indbetales i andre værdier end kontanter, skal forhøjelsesbeslutningen indeholde bestemmelser herom, og der skal udarbejdes en vurderingsberetning §§ 36 og 37, henholdsvis en ledelseserklæring efter selskabslovens § 38.
Kravet om vurderingsberetningen efter selskabslovens §§ 36 og 37 gælder således ikke såfremt der udarbejdes en ledelseserklæring efter selskabslovens § 38. Det er kun muligt at erstatte en vurderingsberetning med en ledelseserklæring såfremt det indskudte opfylder kriterierne i selskabslovens § 38, stk. 1, nr. 1 eller 2.
Efter selskabslovens § 38, stk. 1, nr. 1, kan der anvendes en ledelseserklæring ved nettoaktiver, som er individuelt præsenteret, og målt til dagsværdi i et revideret års- eller koncernregnskab for det forudgående regnskabsår. Efter selskabslovens § 38, stk. 1, nr. 2, kan der anvendes en ledelseserklæring ved indskud af værdipapirer eller pengemarkedsinstrumenter, der handles på et reguleret marked.
Kravet om udarbejdelse af en vurderingsberetning efter selskabslovens § 36, stk. 1, kan for aktiver og forpligtelser alene fraviges, såfremt samtlige aktiver og passiver er målt til dagsværdi og præsenteret individuelt i et års- eller koncernregnskab for det forudgående regnskabsår, jf. selskabslovens § 38, stk. 1, nr. 1, hvilket ikke er tilfældet i den konkrete situation.
Da der således ikke er tale om et indskud af aktiver efter selskabslovens § 38, stk. 1, nr. 1 eller 2, er det ikke muligt at fravælge vurderingsberetningen efter selskabslovens §§ 36 og 37.
Da vurderingsberetningen skulle foreligge på generalforsamlingen, hvor der blev truffet beslutning om kapitalforhøjelsen, er det ikke muligt at berigtige forholdet.
Erhvervsstyrelsen bemærker endvidere, at den til sagen indberettede ledelseserklæring ikke fremstår til at være en ledelseserklæring, hvorfor ledelseserklæringen derfor heller ikke opfylder kravene i selskabslovens § 38, stk. 2, omkring indholdet af erklæringen.
Erhvervsstyrelsen må på ovenstående grundlag afvise at registrere kapitalforhøjelsen i Selskabet.