Erhvervsstyrelsen har den [dato] modtaget ovennævnte fonds anmodning om tilladelse til en ændring af fondens formål i forlængelse af en forudgående dialog om de påtænkte ændringer af fondens formål.
Styrelsen skal beklage sagsbehandlingstiden.
Fondens gældende formål er i henhold til § 2 i vedtægt af 15. september 2011 følgende:
”Fondens formål er:
a. at drive [virksomhed] [udeladt] i [formål A] [udeladt],
b. [udeladt]
c. [udeladt] og
d. at yde støtte til den [formål A] og [formål B]”
Formålet foreslås ændret til:
”Fondens formål er:
a. at drive [virksomhed] [udeladt] i [formål A], [formål C] og hermed beslægtede [udeladt],
b. [udeladt],
c. [udeladt] og
d. at yde støtte til den [formål A], [formål C] og hermed beslægtede [udeladt]”
Erhvervsstyrelsen er positivt indstillet overfor ændring af aktivitetsformålet i vedtægtens § 2, litra a, og styrelsen har derfor anmodet om Civilstyrelsens samtykke til ændringen af denne bestemmelse. Først når Civilstyrelsen har givet samtykke eller afslag på samtykke til denne ændring, kan Erhvervsstyrelsen træffe afgørelse vedrørende denne ændring, jf. erhvervsfondslovens § 89, stk. 2.
Afgørelse
Erhvervsstyrelsen er på det foreliggende grundlag ikke indstillet på at meddele tilladelse til den ønskede ændring af fondens formål i vedtægtens § 2, litra d, jf. erhvervsfondslovens § 89, stk. 1, da styrelsen ikke finder det godtgjort, at det pågældende uddelingsformål ikke længere, eller kun vanskeligt, kan efterleves eller at blevet uhensigtsmæssigt.
Klagevejledning
Denne afgørelse kan indbringes for Erhvervsankenævnet pr. e-mail til adressen [email protected] eller pr. post til Nævnenes Hus, Toldboden 2, 8800 Viborg, senest fire uger efter, at afgørelsen er meddelt fonden, jf. erhvervsfondsloven § 130. Styrelsen skal til orientering oplyse, at Erhvervsankenævnet i forbindelse med en eventuel klage opkræver et gebyr, der helt eller delvist kan tilbagebetales, såfremt der gives medhold i klagen.
Begrundelse
Erhvervsstyrelsen finder det ikke godtgjort, at fondens uddelingsformål ikke længere, eller kun vanskeligt, kan efterleves eller er blevet uhensigtsmæssigt. Efter Erhvervsstyrelsens opfattelse er kriterierne for en ændring af § 2, litra d, i formålet derfor ikke opfyldt.
Styrelsen har ved denne vurdering lagt vægt på, at der ikke ses at være tilstrækkeligt tungtvejende grunde til, at fondens uddelingsformål skal udvides. Styrelsen lægger her til grund, at fonden ikke har haft vanskeligheder ved at ”yde støtte til [formål A] og [formål B]”, og at der således ikke er ydre omstændigheder eller ændrede forhold som har medført, at det pågældende uddelingsformål ikke kan efterleves, eller er blevet uhensigtsmæssigt.
Derudover skal styrelsen bemærke, at det af fonden anførte om, at der kan opstå en væsentlig risiko for modsætningsslutninger mellem det gældende uddelingsformål i § 2, litra d, og den ønskede aktivitetsformål i § 2, litra a, efter styrelsens vurdering ikke udgør en tilstrækkelig tungtvejende begrundelse for en udvidelse af uddelingsformål, og at denne mulige forskel mellem § 2, litra a og § 2, litra d, ikke kan anses for at være uhensigtsmæssig i et sådant omfang, at en ændring af § 2, litra d, er nødvendig.
Styrelsen skal endvidere bemærke, at de ændringer i fondens forretningsmæssige forhold, som kan begrunde en ændring af aktivitetsformålet i § 2, litra a, ikke ses at gøre sig gældende i forhold til uddelingsformålet i § 2, litra d. Det forhold, at konkrete økonomiske omstændigheder bevirker, at en ændring af aktivitetsformålet kan anses som nødvendig, er med andre ord ikke ensbetydende med, at en ændring af uddelingsformålet tilsvarende er nødvendig.
Retsgrundlag
Det følger af erhvervsfondslovens § 89, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen efter indstilling fra bestyrelsen kan tillade, at en bestemmelse i en vedtægt ændres. I erhvervsfondslovens § 89, stk. 2, fremgår det samtidig, at ved ændring af vedtægtsbestemmelser om bl.a. formål eller uddelinger skal Erhvervsstyrelsen indhente Civilstyrelsens samtykke, før tilladelsen kan meddeles.
Erhvervsfondslovens § 89 angiver ikke de nærmere kriterier for meddelelse af tilladelse til vedtægtsændringer. Efter styrelsens praksis kan der i overensstemmelse med forarbejderne til erhvervsfondslovens § 89 meddeles tilladelse til en ændring af formålet, hvis formålet ikke, eller kun vanskeligt, kan opfyldes eller er blevet uhensigtsmæssigt.
Hertil kommer, at der ved formålsændring er krav om, at der skal være nær sammenhæng mellem de oprindelige formål, der er udtryk for stifters vilje, og det ændrede formål, ligesom en formålsændring ikke må gå videre, end hvad der er påkrævet under hensyntagen til fondens ændrede vilkår.
En ændring i formålet, som alene er begrundet med et ønske om en sproglig eller redaktionel modernisering af formålsteksten, vil således ikke kunne finde sted, da dette ikke vil udgøre en tilstrækkelig tungtvejende begrundelse for ændringen.
Ændring af formålet skal endvidere være i fondens interesse.
I lovbemærkningerne til erhvervsfondslovens § 89 fremgår det også, at der ved ændring af vedtægtsbestemmelser om formål og uddelinger, at der skal ske en afvejning mellem på den ene side stifterens tilkendegivelser og intentioner med fonden, og de bestemmelser, som vedtægten indeholder herom, og at dette skal sammenholdes med det erhvervsmæssige sigte med ændringen, som bestyrelsen ønsker.
Som der fremgår af lovbemærkningerne, må der således kunne tages hensyn til, at erhvervsdrivende fonde er erhvervsvirksomheder, hvilket i visse situationer gør det nødvendigt, at disse fonde har mulighed for at tilpasse sig til ændrede konkurrencevilkår, finansieringsbehov m.v.
I betænkning nr. 970 af 1982 om fonde, som såvel fondsloven og erhvervsfondsloven er baseret på, fremgår følgende om vedtægtsændringer:
”Efter udvalgets opfattelse er der behov for en vis smidiggørelse af denne praksis. Dette foreslås markeret ved at udforme bestemmelsen således, at fondsmyndigheden efter indstilling fra bestyrelsen og med justitsministerens samtykke kan tillade, at en fundatsbestemmelse ændres, når bestemmelsen vanskeligt kan opfyldes eller er blevet uhensigtsmæssig.
Baggrunden herfor er navnlig, at fonde som tidligere fremhævet i langt de fleste tilfælde skal virke i princippet uden tidsbegrænsning. Som følge af de meget betydelige ændringer i samfundsforholdene, som er sket i de sidste årtier, og som må forventes at ske i den kommende tid, er der efter udvalgets opfattelse behov for en noget friere adgang for bestyrelsen til med fondsmyndighedens og justitsministeriets samtykke at ændre fondens fundats med henblik på at tilpasse bestemmelserne til de ændrede samfundsforhold.
Ændringer i de økonomiske forhold, navnlig som følge af inflationen, kan således bevirke, at det økonomiske grundlag for en uændret fortsættelse af fondens virksomhed ikke er til stede. Også ændringer i forholdene inden for de områder, som fonden ifølge sit formål skal uddele midler til, kan bevirke, at en ændring af fundatsen er hensigtsmæssig. Det vil ofte ikke være muligt for stifteren at forudse udviklingen og tage højde for påkrævede ændringer gennem bestemmelser i fundatsen.”
Både lovbemærkningerne til erhvervsfondslovens § 89 og fondsbetænkningen af 1982 er efter styrelsens opfattelse udtryk for, at der ved erhvervsdrivende fonde må tages hensyn til, om den ønskede ændring af formålet er fornuftig set i lyset af den erhvervsdrift fonden udøver, jf. også s. 14 i notatet af 14. februar 2003 Erhvervsdrivende fonde i Corporate Governance sammenhæng udgivet af den daværende Erhvervs- og Selskabsstyrelse.
Det er blevet anført, at behovet for ændringer vedtægten på grund af ændrede forhold kan ofte opstå i erhvervsdrivende fonde, jf. s. 434 i Fonde og Foreninger I, 6. udgave af Lennart Lynge Andersen. Konsekvensen af dette er, at det i praksis som oftest kan være lettere at få ændret en erhvervsdrivende fonds formål i det omfang, det pågældende formål har med erhvervsdriften at gøre, frem for formål, som har med om uddelinger at gøre, jf. s. 83 i En fondsbestyrelses arbejde, 3. rev. udgave, af Lennart Lynge Andersen.
Efter Erhvervsstyrelsens vurdering betyder dette, at en ændring i en erhvervsdrivende fonds aktivitetsformål, som er begrundet i forretningsmæssige forhold, i praksis kan være nemmere at få tilladelse til, end en ændring af en erhvervsdrivende fonds uddelingsformål.