Erhvervsstyrelsen modtog den [dato] ovennævnte fonds henvendelse vedrørende et eventuelt salg af [virksomheden].
I brev af [dato] oplyste styrelsen, at et eventuelt salg af [virksomheden] kræver tilladelse til en ændring af fondens formål i henhold til erhvervsfondslovens § 89. Styrelsen anmodede på den baggrund om en nærmere redegørelse for, hvorledes fondens formål ikke længere – eller kun vanskeligt – kan efterleves eller er blevet uhensigtsmæssigt.
I samme forbindelse blev bestyrelsen anmodet om at redegøre for, hvilke mindre indgribende alternativer end et frasalg, som bestyrelsen havde overvejet, og hvorfor disse alternativer ikke var fundet egnede. Samtidig blev bestyrelsen opfordret til at indsende eventuelle eksterne analyser el.lign., som ville kunne understøtte fondsbestyrelsens anmodning.
Fondens redegørelse
Fondens bestyrelse har den [dato] indsendt en redegørelse, hvor der fremgår følgende:
Der er bestyrelsens vurdering, at det er vanskeligt at fortsætte med at drive [virksomhed], hvis der ikke investeres i en omfattende renovering af [ejendom].
Bestyrelsen vurderer ikke, at det er muligt at optage yderligere lån til renovering, da det på nuværende tidspunkt ikke er muligt at forrente yderligere gæld.
Der er ikke indhentet tilbud på renovering.
Der har i gennemsnit over de sidste 9 år være et underskud på [udeladt] kr.
Bestyrelsen vurderer, at det kan være vanskeligt at [udeladt].
Fondens formål
Fondens formål er ifølge den gældende vedtægt af [dato] bl.a. følgende:
”[at drive virksomhed x]”
Et eventuelt salg af [virksomheden] kræver derfor tilladelse fra Erhvervsstyrelsen til en ændring af fondens formål i henhold til erhvervsfondslovens § 89.
Afgørelse
Erhvervsstyrelsen er på det foreliggende grundlag ikke indstillet på at meddele tilladelse til den ønskede ændring af fondens formål om ejerskabet af [virksomheden], jf. erhvervsfondslovens § 89, stk. 1, da styrelsen ikke finder det godtgjort, at formålet ikke længere, eller kun vanskeligt, kan efterleves eller at blevet uhensigtsmæssigt.
Klagevejledning
Denne afgørelse kan indbringes for Erhvervsankenævnet pr. e-mail til adressen [email protected] eller pr. post til Nævnenes Hus, Toldboden 2, 8800 Viborg, senest fire uger efter, at afgørelsen er meddelt fonden, jf. erhvervsfondsloven § 130. Styrelsen skal til orientering oplyse, at Erhvervsankenævnet i forbindelse med en eventuel klage opkræver et gebyr, der helt eller delvist kan tilbagebetales, såfremt der gives medhold i klagen.
Begrundelse
Fondens formål er at eje og drive [virksomheden]. Efter erhvervsfondsloven stilles der strengere krav ved en ændring af en formålsbestemmelse end andre vedtægtsbestemmelser. Der skal derfor foreligge en tungtvejende begrundelse for formålsændringen, og behovet skal være dokumenteret og understøttet i en redegørelse fra bestyrelsen og eventuelt en udtalelse eller erklæring fra revisor eller andre sagkyndige.
Erhvervsstyrelsen finder ikke, at bestyrelsen i dens redegørelser har godtgjort, at fondens formål om at eje [virksomheden] ikke længere, eller kun vanskeligt, kan efterleves eller er blevet uhensigtsmæssig. Efter styrelsens vurdering er kriterierne for en ændring af formålet derfor ikke opfyldt. Styrelsen kan samtidig konstatere, at bestyrelsens vurdering ikke er understøttet af en udtalelse el.lign. fra revisor eller andre sagkyndige.
Styrelsen har samtidig lagt vægt på, at fondens bestyrelse eksempelvis ikke har indhentet tilbud fra kreditinstitutter, som kan understøtte bestyrelsens vurdering af fondens mulighed for at skaffe den finansiering, som bestyrelsen vurderer, er nødvendig.
Det er samtidig styrelsens vurdering, at et underskud på ca. [udeladt] t.kr. i gennemgennemsnit de sidste 9 år ikke ses at udgøre en tilstrækkelig tungtvejende begrundelse for, at fondens økonomiske situation gør et salg af [virksomheden] nødvendigt. Det samme gælder eventuelle vanskeligheder ved at [udeladt].
Det er på den baggrund Erhvervsstyrelsens samlede vurdering, at bestyrelsen ikke har redegjort for ydre omstændigheder eller ændrede forhold af en sådan karakter, at fondens formål om at eje [virksomheden] ikke kan anses for at kunne efterleves eller kan anses for at være uhensigtsmæssigt.
Retsgrundlag
Det følger af erhvervsfondslovens § 89, stk. 1, at Erhvervsstyrelsen efter indstilling fra bestyrelsen kan tillade, at en bestemmelse i en vedtægt ændres. I erhvervsfondslovens § 89, stk. 2, fremgår det samtidig, at ved ændring af vedtægtsbestemmelser om bl.a. formål eller uddelinger skal Erhvervsstyrelsen indhente Civilstyrelsens samtykke, før tilladelsen kan meddeles.
I lovbemærkningerne til erhvervsfondslovens § 89 fremgår, at vedtægtsændringer ikke kan tillades, medmindre de er velbegrundede. Behovet for vedtægtsændringen skal være dokumenteret og understøttet af en redegørelse fra bestyrelsen og eventuelt en udtalelse eller erklæring fra revisor.
Erhvervsfondslovens § 89 angiver ikke de nærmere kriterier for meddelelse af tilladelse til vedtægtsændringer. Efter styrelsens praksis kan der i overensstemmelse med forarbejderne til erhvervsfondslovens § 89 meddeles tilladelse til en ændring af formålet, hvis formålet ikke, eller kun vanskeligt, kan opfyldes eller er blevet uhensigtsmæssigt.
Hertil kommer, at der ved formålsændring er krav om, at der skal være nær sammenhæng mellem de oprindelige formål, der er udtryk for stifters vilje, og det ændrede formål, ligesom en formålsændring ikke må gå videre, end hvad der er påkrævet under hensyntagen til fondens ændrede vilkår.
En ændring i formålet, som alene er begrundet med et ønske om en sproglig eller redaktionel modernisering af formålsteksten, vil således ikke kunne finde sted, da dette ikke vil udgøre en tilstrækkelig tungtvejende begrundelse for ændringen.
Ændring af formålet skal endvidere være i fondens interesse.
I lovbemærkningerne til erhvervsfondslovens § 89 fremgår det også, at der ved ændring af vedtægtsbestemmelser om formål og uddelinger, at der skal ske en afvejning mellem på den ene side stifterens tilkendegivelser og intentioner med fonden, og de bestemmelser, som vedtægten indeholder herom, og at dette skal sammenholdes med det erhvervsmæssige sigte med ændringen, som bestyrelsen ønsker.